#月旦法學雜誌第314期 📌勞務供給契約之類型與區分標準/張譯文(台灣大學法律學院助理教授)
有別於一般契約法之領域,勞務給付契約法的領域之中,遍布諸多關於「勞動契約」的強行規定;在此範圍內,勞務契約(尤其勞動契約)的定性,不但重要而且必要。傳統文獻上累積許多「從屬性」之討論,殊值重視。張譯文老師著重探討勞務供給契約之契約性質,並藉以討論契約定性之法律基礎問題,綜合實務見解與學說看法提出自身法律意見,深入淺出,值得一讀。
✏關鍵詞:勞務契約、勞動契約、從屬性、契約定性、混合契約
✏摘要:
勞務供給契約之類型,涉及契約法上「定性」的基本問題。契約定性,其實即為「用法」的論理過程。就此而言,倘若契約就爭議事項已有約定,或系爭法律規定實與「契約種類」無涉者,其實毋庸過度執著於契約定性。有別於一般契約法之領域,勞務給付契約法的領域之中,遍布諸多關於「勞動契約」的強行規定;在此範圍內,勞務契約(尤其勞動契約)的定性,不但重要而且必要。傳統文獻上累積許多「從屬性」之討論,殊值重視。另一方面,本文指出:在不同的勞工保護制度之中,「勞動契約」是否僅有一種形象,誠值深思。重新建構目的取向化的「勞動契約」,或許是解決此一「古典問題」的契機。
✏試讀
🟧勞務供給契約概觀
我國民法典上設有逾十種關於勞務給付的有名契約類型;加上勞動法學的興起,勞動基準法(下稱「勞基法」)也明文規範「勞動契約」此種契約類型(勞基法第2條第6款)。上開契約規範的高度細緻化,阡陌縱橫,錯綜複雜,為契約定性提升不少難度。然而,就算暫且不論經理人、居間等「次要的」契約類型,而僅聚焦於僱傭、承攬、委任、勞動等四種「主要的」契約型態,問題依舊棘手。除此之外,不同於其他契約法領域,勞務契約兼含「僱傭契約」、「勞動契約」等契約類型,涉及勞工政策,設有諸多強行規定以及半強行規定。因此,在具體個案之中,(半)強行規定是否有適用餘地,往往取決於系爭契約是否具備勞動契約之性質。契約如何定性,攸關當事人間的權利義務關係甚鉅,成為諸多案件中的爭點所在。處理勞務契約的定性問題,首應留意各種有名勞務契約,在法律規範上究何所指,俾確認「法規範構成要件的連結對象」。
🟧契約定性與法律適用
觀察我國契約爭議案件的審判實務,往往存在一種「起手式」:受訴法院先是確認系爭契約之性質,繼而適用有名契約之法律規範。例如最高法院107年度台上字第1621號民事判決即謂:「按基於私法自治及契約自由原則,當事人得自行決定契約之種類及內容,以形成其所欲發生之權利義務關係。倘當事人所訂定之契約,其性質究係屬成文法典所預設之契約類型(民法各種之債或其他法律所規定之有名契約),或為法律所未規定之契約種類(非典型契約,包含純粹之無名契約與混合契約)有所不明,致造成法規適用上之疑義時,法院即應為契約之定性(辨識或識別),將契約內容或待決之法律關係套入典型契約之法規範,以檢視其是否與法規範構成要件之連結對象相符,進而確定其契約之屬性,俾選擇適當之法規適用,以解決當事人間之紛爭。」換言之,確定系爭契約的法律上性質,係為檢視其是否符合「法規範構成要件之連結對象」,進而適用有名契約的相關法規範。簡言之,「定性」的主要目的,即是「用法」。
🗒全文請見:勞務供給契約之類型與區分標準/張譯文,月旦法學雜誌第314期
📕本期目錄:http://www.angle.com.tw/magazine/m_single.asp?BKID=2777
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大學備審範例 在 倒數60天職場生存日記 -上班族都該領悟的道理 Facebook 的最佳解答
上週在一場活動中分享自己的跨領域轉職經驗後,陸續收到了幾位讀者的私訊,希望我多提供關於在職場上轉換跑道的建議。由於自認過去多次的經驗都不屬於好的範例,在深思熟慮了好幾天後,至今依舊遲遲無法回覆。
今天清晨,恰巧閱讀到好友 Yuki 最新的一篇商周專欄分享(連結放在一樓的留言),建議大家準備透過「通用的技能」、「落地的管理經驗」、以及「合理的薪資」三個構面設定好務實的「轉職期望值」,才能有效的提升轉職的成功率!
我決定引用 Yuki 這篇精彩的文章,並透過自己的三個小故事,讓大家都能擁有正確的轉職心態。轉職的目的是創造更好的未來以及發展,但就像投資一樣,過程中絕對有賺有賠,並伴隨著程度不一的大小風險,事前絕對要做好風險評估,並審慎執行⋯⋯
◆
摸摸子是我幾年前的助理,國立頂尖大學畢業,是我帶過最聰明的菜鳥。
坦白說,我一直搞不懂為啥她會來應徵這份工作,事實上,我也很少遇見能夠在面試時說清楚自己「應徵動機」的求職者。常常聊了半天後,感覺就只是為了找份工作、或是直接衝著公司的光環而來的。
這個現象讓我想到了以前考大學聯考,在填志願卡的時候,究竟要「選校不選系」或者是「選系不選校」?沒想到好不容易熬到畢業後,在求職路上依舊又會面臨相同的難題。(這個議題下回有空再來寫一篇)
我常常會收到相同一位應徵者,同時間應徵了三個不同部門職務的通知信。遇到這種狀況,通常連信都不會點開來看,更不用說打開附件的履歷表了。求職者通常有的是時間,但上班族最缺的就是時間⋯⋯
摸摸子透過漂亮的學歷跟最低的預期薪資,順利打動了總經理的心,決定錄取這位前途無量的新鮮人、並安排分發到我的身邊。還記得第一次見到她的時候,我真的有種又當爸的感覺,沒想到就連離家上班的時間,自己都得繼續擔任父親的角色。
經過了一年的歷練後,摸摸子越來越愛東摸西摸。靠著天生的小聰明,總是大錯不犯、小錯不斷,還突然勇敢地向公司提出了加薪跟轉職的申請。想當然爾,當然被所有部門的主管們聯手殘忍地拒絕了。
當時的摸摸子覺得自己準備好了,但事實上,她並沒有具備順利轉職的所有條件。聽說她離開後去了一間更大更厲害的公司,薪水雖然多了一些,但事情永遠沒做完的一天⋯⋯
◆
另一位強者我朋友阿北的年紀跟大叔差不多,在很年輕的時候就苦幹實幹,從分行基層蹲起,好不容易一路爬到總部,後來又跳了幾次槽,終於進入了外商銀行擔任高層,正式成為日進斗金的金融新貴。
他越跳越高,也越來越努力,想要繼續抵達更高的樓層、擁有更大的成就!
沒想到突然間,阿北在最後一次轉職時不小心踩了個空,瞬間從高空狠狠地墜落,這一掉就是好多年的時間。這些年來台灣的金融產業發生了不少體質上的巨大變化,就像是受到鈔票上的四位小朋友詛咒似地,他再也回不去那個熟悉的環境,走進一棟棟體面的金融總部裡上班了。
後來阿北決定接受現實,轉往別的產業發展,他先去了趟大陸搞物流,後來又轉到東南亞賣海鮮。因為疫情的關係我已經好久沒見到他了,只能偶爾透過臉書的動態分享,欣賞他收工後在美麗海邊喝的雞尾酒、還有戴上太陽眼鏡偷拍下來的那些妹子。
那真的是波濤洶湧、又屌又帥的人生!至少比一輩子只能當個平凡大叔的我勇敢多了⋯⋯
◆
最後說說我自己的故事,大叔這輩子沒啥驕傲的,唯一能夠拿出來唬爛的,就是過往坎坷的職場經歷,還有面對挫折時低頭、以及接受現實時彎腰的能力。
在幾次被局勢所逼,決定要轉換工作領域的時候,我都把自己當成了一個剛出社會的菜鳥,除了心態歸零、職稱跟薪水也是直接回到新鮮人的原點開始。
常聽人說「吃虧就是佔便宜」如今想想,或許這就是我能夠在幾次人生的重大挫敗中,重新站起、幸運浴火重生的最大關鍵吧!因為吃虧,老闆覺得這個傻傢伙不用可惜。因為吃虧,自己覺得不認真不行。因為吃虧,你才會把吃苦當作吃補,拼了命地努力,用心把握每一次扭轉未來的機會。
因為自己從來沒被挖角過,加上每次都是從頭幹起,所以我一直不能理解那些高高在上的求職者姿態,究竟是哪來莫名的自信造成的?
除了Yuki 文章裡提到的「技能」、「管理經驗」、以及「薪資」三點提醒外,我建議大家再準備好「態度」以及「時機」兩項重要的轉職元素。無論是想換工作、或是換跑道,透過上面的三個小故事,希望大家都能順利完成轉職的目標,成為一個不委屈自己、更獲得公司賞賜的職場新貴!
◆
前兩天風大,陽台上種植的小盆玫瑰花被吹倒,不小心折損了即將盛開的一朵花苞。
我想起了為你的日常買花的分享,決定把斷損的那截花苞剪下,移入注水的小玻璃瓶內,擺在客廳的桌上試試。沒想到過了兩天依舊生意盎然,反而欣賞到屬於它的另一種美麗。
生命自會尋找出路,轉職只是必經的過程而已,祝福大家都能順利找到適合的舞台,勇敢綻放出自信的光芒!
#待業做家日記
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本重點講解如何分析一個函數其圖形的漸近線,包含水平漸近線、鉛直漸近線和斜漸近線;這個重點主要為下一個重點「微分作圖法」做準備,雖然在微分應用篇裡面,但這個重點的核心觀念實際上不需要用到微分的技術,只需要會求極線即可
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本範例主要練習用嚴格定義證明多項式分式的極限,這些極限都包含無窮的觀念,這幾個例題都是為了下一個主題做準備,下一個主題將給予一個記憶方法幫助學生快速計算此類型的極限
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重點九:https://drive.google.com/file/d/1cVqiS6pLMeHbjmXQIAJNzNO6eMNrhg71/view?usp=sharing
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簡答:https://www.facebook.com/groups/changhsumath666.calculus/files
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【極限篇】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXjkwxSf-xDV47b9ZXDUkYiN)
重點一:極限的直觀定義 (https://youtu.be/hZT2fOcxSJw)
重點二:極限的嚴格定義 (https://youtu.be/gCkhy0aODZk)
重點三:一些基本函數的極限 (上集) (https://youtu.be/qoIOFz1D_W4)
重點四:極限運算定理 (四則運算篇) (https://youtu.be/d6PzP8ApFgk)
重點五:極限運算定理 (合成篇) (https://youtu.be/h2X2yyGyWHQ)
重點六:去零因子求極限 (https://youtu.be/vqoc59G-gRI)
重點七:去絕對值求極限 (https://youtu.be/PYzasrBZWWA)
重點八:高斯符號求極限 (https://youtu.be/EXKQQS17k2Y)
重點九:含無窮符號之極限 (https://youtu.be/RhKkx7DO_kM)
├ 精選範例 9-1 (https://youtu.be/S4_QmhQTBrc)
└ 精選範例 9-2 👈 目前在這裡
重點十之一:老大比較法 (上):多項式分式 (https://youtu.be/Wr6rkCa1Neo)
重點十之二:老大比較法 (中):指數函數多項式 (https://youtu.be/FYGzcSw0U0s)
重點十之三:老大比較法 (下):叉叉接旨刺 log (https://youtu.be/YbvXCZmmff4)
重點十一:夾擠定理 (https://youtu.be/sTvtt4K85s0)
重點十二:lim_(x→0) sin(x) / x 專論 (https://youtu.be/sVohBWF-6ww)
【連續篇】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXgntIXH9Jrpgo5O6y_--58L)
【微分篇】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXiPgR9GLKtro3CTr6OIgdMg)
【微分應用篇】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXjNzXUa9hI2IfknA8Q7iSwE)
【積分前篇】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXikxrvbQAnPa_l3nFh5m9XK)
【積分後篇】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXhFI6OnDy0la5MqPOnWtoU7)
【數列與級數】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXjcv6ChH_w0Y0WRkdbiP6xY)
【多變數函數的微積分】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXhoWH8tB00L6d3tWMV1l_o8)
【向量微積分】(https://www.youtube.com/playlist?list=PLKJhYfqCgNXhVcuTj1IoCcYsRhJqoHN-y)
【附註】
1. 積分前篇和後篇自 2021 年 5 月起改成買張旭微積分上學期講義解鎖影片
2. 數列與級數以後的章節為下學期內容,為付費課程,購買後在張旭無限教室線上課程平台觀看
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