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【法律救生員新聞小學堂第9集開講囉😁—公務員故意不報拆違建構成圖利罪嗎？】
公務員不查報、不拆除違建就構成圖利罪？
【最高法院刑事大法庭109年度台上大字第3214號裁定】似乎採取肯定見解？
台灣違建數量龐大，就算查報了，政府是否有足夠的人力、預算一一拆除？如果沒有，公務員只針對較嚴重的違建先做處理，其他較輕微的違建暫緩處理，或視而不見，會構成圖利罪嗎？
身為公務員不可不知！
📌文章分享看過來！
https://www.yuanxilaw.com.tw/news_detail/186
📌YouTube影片看這裡！
https://youtu.be/7i-UDI8IBjg
📌新聞來源：
https://udn.com/news/story/7321/5718672
最高法院刑事大法庭作出解釋，政府若查到新增違建卻不拆，就可能構成圖利罪！
農地違章工廠，就是在不對的地方從事不對的生產。尤其持續新蓋的新增建，更是知法犯法，依照規定，所有新增建的農地違建，都應該要「即報即拆」，但常常沒有辦法如期發生，使得這些違建還可以持續的使用，造成土地破碎，以及公安與污染的風險。
而檢舉後，面對政府「我有在處理」卻遲遲等不到拆除，這樣的狀況，著實讓人感到無力。
近日台北市一起違章檢舉案件，負責查處的建管單位小隊長，被控圖利業者。圖利是否成立？最高法院刑事大法庭近日作出裁定，公務員如果沒有立即的拆除發現的新增違建，即構成貪污罪中圖利罪的條件。新增違建的定義隨各縣市違章建除自治規則的定義而異，如台北市1995年之後增建屬新違建，台中市則是2011年。
明明知道該違建還在而且還可以用，且沒有相對應的重要公益（如社會安全、居住權），等於是間接讓違法者還能夠以違法的方式獲得利益。以原案件來看，就是該違建明顯是作為營利使用，完全沒有公益可言。因此法官們才認定此種違建不拆，構成圖利罪的要件。
雖然目前還沒有以這個解釋做出判決，但未來我們對於新增建違章工廠，又多了一項武器。
公務員不拆，有時是受限於預算不足。我們認為民意代表們其實比這些公務員更有責任！
九月各縣市議會即將開議，也恰是民意代表審核年度預算的時候。民意代表應主動保留甚至增加違章拆除代執行預算，讓違法建物不會持續冒出，讓基層公務員不會陷入違法的困境！
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📰延伸閱讀｜
最高法院說明新聞稿👉 https://bit.ly/38XN8nT
今天我們來看看民國110年9月1日才做成的「最高法院109年度台上大字第3214號刑事裁定」吧！
👉🏻本案法律爭議：
違章建築依相關法令應即予查報、拆除，卻故不依法簽報，而未能續行相關程序並執行拆除，致仍得繼續保有該違章建物之整體用益狀態，是否屬貪污治罪條例第6條第1項第4款所規定之圖其他私人不法利益？
👉🏻此大法庭裁定：採肯定見解
違章建築依相關法令應即予查報、拆除，而故不依法簽報，致仍得繼續保有該違章建築之整體用益狀態，為貪污治罪條例第6條第1項第4款所規定之圖其他私人不法利益。
👉🏻見解節錄：
1、貪污治罪條例第6條第1項第4款所規定之圖利罪，既以公務員明知違背法令而圖得自己或其他私人不法利益為其構成要件，則本罪保護之法益已不再侷限於單純公務員身分暨其執行職務之公正性，及國民對於公務員公正執行職務之信賴性，而係兼及公務員職務執行之廉潔性，故要求公務員執行其主管或監督之事務必須合法、公正、不得圖自己或其他私人不法利益。又公務員於執行職務時，客觀上違背其所應遵守之禁止規範或命令規範，致違反相同事項應予相同處理之平等原則，#其因而凸顯個別之特殊利益，#既因公務員違背法令所致，#該項所圖得之利益，#其取得及保有即不具有正當法律權源，#自均屬本款所規定之不法利益。
2、本罪所規定含有抽象意涵之「利益」，係指 #一切足使圖利對象之本人或第三人其財產增加經濟價值者均屬之，包括 #現實財物及 #其他一切財產利益（#包含有形、#無形之財產利益及消極的應減少而未減少與積極增加之財產利益，#或對該財物已取得執持占有之支配管領狀態者），且不以有對價關係及致其他損害之發生為必要。故該款所稱不法利益，只須公務員對於主管或監督事務，因其積極作為，或消極不作為，與不法圖得之自己或其他私人利益間，具有因果關係，即可成立。
3、稱違章建築者，為建築法適用地區內，依法應申請當地主管建築機關之審查許可並發給執照方能建築，而擅自建築之建築物；違章建築查報人員遇有違反建築法規之新建、增建、改建、修建情事時，應立即報告主管建築機關處理，並執行主管建築機關指定辦理之事項，違章建築處理辦法第2條、第4條第1項分別定有明文。又依同辦法第5條前段及第6條規定：直轄市、縣（市）主管建築機關，應於接到違章建築查報人員報告之日起5日內實施勘查，認定必須拆除者，應即拆除之；依規定應拆除之違章建築，不得准許緩拆或免拆。準此，如係未經取得執照之違章建築，除屬既存而無須立即拆除之舊有違章建築外，均應依規定予以查報，並由拆除單位拆除之。公務員對該等違章建築之查報、拆除並無裁量空間，若明知依相關法令應即予簽報，故意隱而不予查報，#致該違章建築免遭拆除，#得以繼續違法留存或用益，#使原始起造人仍可繼續享有違章建築留存之整體用益，#即該當於貪污治罪條例第6條第1項第4款所規定之圖其他私人不法利益。
👉🏻相關說明網址：
https://tps.judicial.gov.tw/tw/cp-1111-448060-caf76-011.html
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學說見解補充：
關於公務員圖利罪「不法獲利」的認定，學說認為是從財產角度觀察價值是否增加，不包括非財產上的利益。只要是足使圖利對象（本人或第三人）增加財產利益，且能計算出數額，此時即可評價為不法獲利。（註1）
不過，由於公務員圖利罪被定性為結果犯，且不處罰未遂犯，因此重點將置於個案是否存在不法獲利。但誠如李茂生老師所言，「不法」利益指的是超過市價的利得，因此如果沒有存在具體的利益，此時要如何與市價進行比較？不無疑問。筆者思考的問題是，本大法庭裁定涉及違章建築之「繼續保有該違章建物之整體用益狀態」，縱使承認它是公務員圖利罪所稱之「其他不法利益」，但能否真的計算出具體數額？縱使能計算得出來，那要採用什麼標準計算？此一大法庭裁定似乎都沒有處理，只是單純認定屬於「其他不法利益」而已。當然，如果立法者能夠規定圖利未遂的處罰規定可能更好，亦即當我們能證明公務員是違法執行職務，且該公務員企圖利用此種行為獲得不法利益時，即屬未遂，因為本罪職務執行公正性的公共信賴法益，實已受到侵害，而具有可罰性。（註2）
註1：整理並改寫自許澤天，刑法分則（下），2021年7月三版，頁518-519。
註2：整理並改寫自李茂生，新修公務員圖利罪芻議，月旦法學雜誌第91期，2002年12月，頁175。
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昭順昨天召開記者會，指劉世芳担任行政院秘書長期間，因涉及阿扁龍潭購地弊案被監察院彈劾、公懲會撤職，嚴重「有辱官箴」。連昔日民進黨同志湯金全也看不下去，直斥她不知羞恥，應該馬上退選！
昭順原期待劉世芳良心發現，能向台灣人民道歉，詎其絲毫不見悔意，還是以「特偵組已簽結」來掩飾一切劣行。
事實上，特偵组「簽结」屬行政事項，不具任何刑事訴訟法上的效力。任何國人只要在民國113年1月27日前告發此事，劉世芳就會成為涉及貪汚罪的刑事被告。
從彈劾、懲戒内容以觀，劉世芳可能觸犯「貪污治罪條例」第5條第1項第3款「職務行為受賄」的幫助犯及第6條第1項第4款「主管事務直接圖利」罪嫌。這两罪刑度分別是7年及5年以上有期徒刑。
凡是担任過公職的官員都知道，被彈劾、撤職是多麼嚴重的一件事情，這種人的下場一定是永不錄用、仕途絕望。只有劉世芳，因爲有恩於阿扁，又有新潮流的包庇、扶持，照樣披著偽善的外衣，縱橫政壇、四處得意。高雄人，你能不生氣嗎？
劉世芳的公信力既已完全破產，又堅不道歉，昭順因此要敬告劉世芳：
妳在1月8日前如不引咎退選，昭順在1月9日一定向檢察官舉發妳上述兩件公訴罪嫌，妳將成為揹負兩個貪污案的刑事被告，這樣的候選人，您還要大家如何「愛信任」妳？
昭順另外指出，選舉進入倒數計日，大家都記得民進黨這個時段最會出奥步，過去緋聞錄音帶、走路工事件，大家一定記憶猶新。這次選舉大家一定要嚴防對手奥步。
劉世芳曾在公辦政見會拿一塊看板，上面寫著賄選金流，說有候選人準備兩億元，要如何如何。放眼當今政壇，有能力籌此金流者，大概非新潮流莫屬。大家都記得，民進黨市長初選時，有名「21648」候選人，在市區到處掛看板，數量之多，估計超過兩億元，在高雄無人不知。
劉世芳又到處散播，左楠地區賄選金額已從每票500元漲到3000元。昭順懷疑這就是做賊喊捉賊的奥步。
為了防範賄選，昭順設置檢舉專線：0919764619，檢舉獎金100萬元。請鄉親踴躍檢舉，大家一起來抓鬼！
全國最大焚化爐渣底處理公司「映誠」販售高度摻合「未事前處理」的焚化爐渣底的砂土給各工程公司。映誠在2016年遭起訴、判決的10個汙染案件中，案情最重的都集中在台南，包含各台南路平專案、重劃區、景觀工程！最可惡的是，南鐵居民被浮濫強徵、掠奪家園後，竟然還被驅趕至有毒土地上！
這些「焚化爐渣底」是各式爐渣中，具最高毒性。其富含強鹼、重金屬與世紀之毒戴奧辛。市民不慎接觸後，將使孕婦生下畸形兒、幼兒發育不全、青少年不孕、提高致癌率、觸發老年癡呆症！
賴清德作為醫師，非常清楚「焚化爐渣底」對市民健康的危害。但是，在知情之後，不但沒有根據合約要求承包商改善、刨除，竟然還「付錢驗收」這些遍布台南路平專案、重劃區、景觀工程的有毒工程！這些劇毒物至今仍在台南土地，地下水及雨水又使被汙染範圍擴大。廣泛的台南市民繼續被毒害！
賴清德的行為，明顯違反《刑法》第 130 條瀆職造成公眾災害罪，及《貪污治罪條例》第 6 條瀆職圖利罪。
本人揭露此訊息後，台南市政府的辯白漏洞百出，明顯不符司法調查所得事實，甚且誹謗在下乃為個人私利而揭發此公共議題弊案。林俊憲委員為了包庇賴清德的違法行徑，竟然輕挑地將此毒害市民的嚴重公眾問題扭曲為本人「刷存在感」。為了捍衛台南土地安全與市民健康，並逞治官商權貴勾結，本人將至台南是地檢署提告。
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