【法律一分鐘】美國創投與董事利益衝突問題
作者：劉孟哲律師 / 唐煜軒
美國創投大多是由具資金之投資人與創投經理人成立創投將其資金投資於通常為新創公司，再於公司上市或被併購後，依其特別股協議中優先清算權之設計，拿回投入資金與出脫持股之高額對價。自2013年美國德拉瓦州In re Trados判決出爐，美國法院試著針對創投提名於被投資公司董事會所做之決議係對於公司有利，還是利於創投資金的回收，此創投與生俱來的董事利益衝突問題做出回應。
如此董事會決議通過之利害關係交易，進而導出是否違反忠實義務之問題，美國法院在Trados依美國法上的「完全公平原則」導出即使由具完全利益衝突董事通過的不公平(非常規)交易(Trados為併購)，只要最終股東所獲得對價為公平，則董事不違反其忠實義務。
台灣對於董事具利益衝突未迴避仍為決議，違反法律效果依實務見解為無效，此無法避免地將利益衝突董事決議下符合常規交易情形解為無效。本文認為此主要問題在於「法條未有如美國法判斷利害關係交易是否公平之完全公平原則」。
完全公平原則涉及「公平交易」與「公平價格」兩種面向，符合其一便能通過完全公平原則審查。若參考美國法上的「完全公平原則」之概念，對於具利益衝突董事決議通過之利害關係交易，一旦原告證明在沒有程序保障措施下存在利益衝突，則由被告承擔舉證責任，證明該交易客觀上是公平(合常規)交易或交易價格公平，使董事於此情形下不違反公司法忠實義務。
(本文之內容不代表本所之立場或法律意見)
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