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📌【民法實務選編】　#月旦法學教室 第227期（2021.9）曾品傑教授主編
　
本期共選錄10則民事法實務見解，其中值得留意之裁判有三。首先，最高法院110年度台上字第1079號判決揭櫫，債務人明知其財產不足清償一切債務，仍對數債權人中之一人優先清償債權，致債務人已無資力或資力不足者，倘受益人於受益時亦知其情事者，其他債權人即得依民法第244條第2項規定，訴請法院撤銷之。其次，最高法院109年度台上字第1807號判決指出，若特定當事人間以不動產為標的所訂立之債權契約，其目的隱含使其一方繼續占有該不動產，並由當事人依約交付使用，其事實為第三人明知或可得而知者，縱未以登記為公示方法，不妨在具備使第三人知悉該狀態之公示作用，與不動產以登記為公示方法之效果等量齊觀時，使該債權契約對於受讓之第三人繼續存在。末者，最高法院110年度台上字第303號判決表示，基於現代建築技術得藉由整修工程使建築物長久屹立，法院依民法第833條之1酌定地上權存續期間時，尤不應僅考慮建築物之使用年限，致未能兼顧土地所有權人就土地之完整利用。

　
　
📌本期選錄裁判爭點

✏本人得否授與代理人同時兼有債權行為及物權行為之代理權？
　
✏醫療侵權行為之過失，得否僅憑依循醫療常規而為判斷？
　
✏契約終止之類型及其差異為何？
　
✏債務人倘向債權人中之一人優先清償，其他債權人得否以詐害債權為由訴請撤銷之？
　
✏第三人明知或可得而知當事人間存有以不動產為標的之債權契約者，是否受該債權契約拘束？
　
✏增建建物在何種情形下，得為獨立之所有權客體？
　
✏法院因當事人之請求，訂定地上權之存續期間或終止地上權時，應斟酌何等事項？
　
✏企業集團內之他公司對勞工有人事管理決策權，得否單課予簽約之法人負雇主責任，而認其餘企業集團之法人無勞基法之適用？
　
✏操縱市場之損害賠償金額應如何計算？
　
✏破產管理人得否以市價變賣之方式拍賣破產財團之財產？

　
　
完整內容：#月旦法學教室 第227期（2021.9），民事法實務選編／曾品傑教授
　　
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【出養！階級複製到我為止！BUT HOW?】
日前Dcard上有一名網友表示要將自己的小孩出養給堂哥，因為堂哥家中的教養環境及經濟狀況等都較好，決定忍痛出養。這個決定情感上實屬困難，相反的，在法律上的程序其實相對容易。今天我們先不釐清如何終止階級複製這太困難，我們來釐清一下「近親收養」到底怎麼收吧！

#近親收養是什麼？
就是字面上的意思，有血緣關係的收養（另外還有「沒有血緣關係的收養」以及「繼親收養」，後者指的是收養先生或太太一方的子女）。

#什麼樣的血緣關係不可以收養（民法第1073-1條）？
🎸直系血親間不可以收養：比如，爸爸收女兒、阿嬤收孫子，不行！
🎸直系姻親不可以收養，除非是收養配偶的小孩：比如，我阿嬤的第二春（不是我血緣上的阿公）要收養我，不行！
🎸旁系血親在六親等以內及旁系姻親在五親等以內，輩分不相當者，不行！這裡有兩個問題：「親等」、「輩分不相當」？りしれ供……？
「親等」的算法就是，從你自己開始往上算到共同長輩、再往下算到那個人，就是你們之間的親等，我知道聽起來很模糊，舉例來說：我跟舅舅是幾親等？請想像一幅家庭關係圖，我上面是媽媽、媽媽上面是阿嬤（我們的共同長輩）、再往下算到舅舅，舅舅就是我的旁系血親三親等（只有爸媽、阿公阿嬤、曾祖父祖母才是直系血親，其他通通是旁系血親）。
而什麼叫作「輩分不相當」呢？俗話說長幼有序，只能輩分大的去收養輩分小的，不可逆倫（？）的意思。所以如果是輩分小的去收養輩分大的就是「不相當」。

#還有什麼狀況要注意的呢？
🎸收養人跟被收養人年紀要大於20（民法第1073條）。
🎸夫妻收養必須要一起收養，不可以只有先生或太太收養（民法第1074條）。
🎸不可以同時被不同人收養（民法第1075條）。
🎸若是先生或太太某一方被收養，要得到另外一方的同意（民法第1076條）。
🎸收養別人的子女要得到該子女的父母同意（民法第1076-1條）。

#符合一切條件後，要怎麼收養呢？
並不是通過上面的條件之後就可以直搗戶政機關作收養登記。因為收養這件事情事關重大，必須要經過法院審核。所以收養人與被收養人必須在作成收養契約後（可在網路上下載），拿著這份契約到法院聲請認可（民法第1079條），法院認可之後，再到戶政機關收養登記才算完成收養！

【不是我的小孩，我愛他有用嗎？】

🦆前情提要

鴨媽媽有四顆蛋，卻總有一顆孵不熟，隔壁的鴨大姨還以過來人的經驗勸鴨媽媽：「我之前也孵過這種蛋，看他的樣子八成是一隻火雞，連泳都不會游，還是趁早丟掉它的好！」

電光火石之間，蛋熟了。只是，出來的卻不是一隻黃色小鴨，而是灰不拉嘰毛球怪。鴨媽媽心驚膽戰地想：「該不會真的是火雞吧！」於是決定開啟游泳試煉。

想不到灰不拉嘰毛球怪居然游的比其他黃小鴨都好，媽媽安下心來：「是我兒沒錯啊！從今天起你就叫鴨爾普斯！」

媽媽沒想到的是，鴨爾普斯長得實在太醜，被霸凌的慘不忍睹，名號非但沒有響，綽號「醜小鴨」在鴨界卻是聲名大噪，無鴨不知無鴨不曉。

雖然鴨媽媽還是很愛他，給他吃好的穿好的，好生伺候著，但醜小鴨的心靈還是嚴重受創，後青春期的醜小鴨決定離開這裡，踏上成為鴨鴨界反霸凌大師的旅程！
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🦆鴨媽媽有辦法認領他嗎？

認領有一個很重要的條件，只有「親生」的才有辦法認領，而且只有 daddy才能認領。法律一點的講法就是，只有「生父」才能認領「非婚生子女」。

因為法律預設「生者恆母」，即使一個沒有婚姻關係的女人生了小孩，民法也會自動把她認作孩子的媽。

那生父要怎麼認領呢？最簡單就結婚，那不想結婚的話，也可以就說：「我要認領你！」一個簡單粗暴的意思表示解決，也可以就默默的撫育，給他吃給他穿，這樣也是認領，是不是很簡單呢？

法院對於認領認定還滿寬容的：只要生父有想認領，然後有「撫育的事實」，就可以當作認領了。

但這裡鴨媽媽真的完全不合格，因為他不是生理男，所以沒辦法「撫育視為認領」，何況鴨媽媽是生理女，除了自己下的蛋之外，別人的蛋他孵化了也是別人家的崽。
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🦆那收養總可以了吧！

收養，就是指領走別人的小孩。

可是領走別人的小孩比起生父領回自己的小孩門檻更高，畢竟我們通常假設大家都會對自己的小孩好，對別人的小孩就不會跟對自己小孩一樣好。
因此，民法對於收養採取「許可制」，必須經由法院審查。可惜的是，鴨鴨界好像還沒有蓋起一棟鴨事法院，鴨媽媽跟醜小鴨沒辦法在法律上展現他們的母子情深。

醜小鴨的旅程又將遇到什麼事呢？讓我們繼續看下去。
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相關法條
民法第 1065 條：「非婚生子女經生父認領者，視為婚生子女。其經生父撫育者，視為認領。
非婚生子女與其生母之關係，視為婚生子女，無須認領。」

民法第 1079 條：「收養應以書面為之，並向法院聲請認可。收養有無效、得撤銷之原因或違反其他法律規定者，法院應不予認可。」
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